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                                                  違規增持者改正違法行爲後應享有完整股東權利,上市公司股東大會決議中永久性限制違規增持者股東表決權的內容無效
                                                  ——李某訴四川某工程公司公司決議效力確認、公司決議撤銷案
                                                  作者:張 俊  發佈時間:2018-07-25 14:34:05 打印 字號: | |

                                                  [示範點]

                                                  違規增持者改正違法行爲後應享有完整股東權利,上市公司股東大會決議中永久性限制違規增持者股東表決權的內容無效 。

                                                   

                                                  [案號]

                                                  一審:成都武侯區人民188体育直播2017)川0107民初858民事判決書

                                                  二審:四川省成都市中級人民188体育直播2017)川01民終14529民事判決書

                                                   

                                                  [案情]

                                                  原告(被上訴人):李某

                                                  被告(上訴人):四川某工程公司

                                                  四川某工程公司爲上市公司。李某2015826日起至2016217日 ,通過深圳證券交易所集中競價交易系統增持四川某工程公司股份 ,增持後持股比例爲20.0554%。

                                                  證監會四川監管局於2016222日作出《關於對李某採取出具警示函措施的決定》,主要內容爲 ,李某在增持四川某工程公司股份達到5%時及之後每增加5%時 ,均未依法在規定的期限內停止買入四川某工程公司股份,上述行爲不符合《證券法》第八十六條、《上市公司收購管理辦法》第十三條的規定 ,對李某採取出具警示函的監管措施,並要求李某2016226日前向四川監管局提交書面整改報告 。李某2016226日向四川監管局提交《李某關於四川監管局對本人採取警示函措施決定的整改報告》。

                                                  201637日  ,證監會四川監管局向李某發出《關於對李某採取責令改正措施的決定》,主要內容爲 ,李某增持後持股佔四川某工程公司股份總股本比例達20.0554%,成爲四川某工程公司股份第一大股東;隨後,李某編制《詳式權益變動報告書》並通知了四川某工程公司 ,同時發佈了《詳式權益變動報告書》公告予以披露。但公告未按照有關規定由財務顧問機構及其相關人員蓋章簽字 ,並載明財務顧問有關意見和聲明 ,不符合信息披露的有關要求  ;上述行爲不符合《證券法》第八十六條、《上市公司收購管理辦法》第十三條和第十七條、《公開發行證券的公司信息披露內容與格式準則第15--權益變動報告書》第四十二條的規定;現責令李某採取措施改正上述問題 ,並在收到本決定書之日起5個工作日內向監管局提交書面報告。2016311日,李某向四川監管局提交《關於四川監管局對李某採取責令改正措施決定的整改報告》。2016321日 ,李某向四川監管局提交《四川某工程公詳式權益變動報告書(修訂稿)》 ,其中第24頁附載了財務顧問聲明並加蓋信達證券股份有限公司印章;同時提交了《信達證券股份有限公司關於四川某工程公司詳式權益變動報告書之財務顧問覈查意見》。

                                                  2016311日,四川某工程公司召開2016年第一次臨時股東大會 ,在排除李某投票權的情況下通過了關於修改《公司章程》的議案,該議案修改的《四川某工程公司章程》第三十七條第五項增加以下內容:投資者違反相關規定,在購買、控制公司股份過程中未依法履行報告和公告義務,或者在信息披露義務過程中存在虛假陳述、重大誤導、遺漏的 ,構成惡意違法收購,視爲放棄表決權,其所持有或控制股票不享有表決權,公司董事會有權拒絕其行使除領取股利以外的其他股東權利 。

                                                  20161227日、2017126日 ,四川某工程公司先後召開2016年第二次臨時股東大會、2017年第一次臨時股東大會 ,並分別形成決議,但均未將李某所持公司股份計入會議有表決權股份總數。

                                                  李某遂提起本案訴訟,要求確認四川某工程公司20163月股東大會決議相關內容無效  ,並撤銷20161227日、2017126兩次股東大會決議 。

                                                   

                                                  [審判]

                                                  成都武侯區人民188体育直播經審理認爲 ,四川監管局《關於對李某採取出具警示函措施的決定》《關於對李某採取責令改正措施的決定》責令整改的內容已由李某整改完畢,在無其他證據證實的情況下 ,當前李某不具有喪失表決權的事由存在 。2016311四川某工程公司股東大會決議之《關於修改<公司章程>的議案》中關於修改《某工程公司章程》第三十七條第五項的決議內容在法定條件之外增設剝奪股東固有權利的條件及內容,並剝奪股東除領取股利以外的其他股東權利。依據《中華人民共和國公司法》第二十二條第一款關於公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效的規定 ,應爲無效 。20161227日、2017126四川某工程公司股東大會決議,均以李某所持公司股票不享有表決權爲由 ,未將李某表決情況計入會議有表決權股份總數,其表決方式亦剝奪了股東固有權利中的表決權,屬違反法律規定 。李某在決議形成後60日內起訴撤銷,應予支持 。

                                                  宣判後 ,四川某工程公司不服 ,向成都市中級人民188体育直播提起上訴 ,要求撤銷原判、發回重審。其理由是:一、深證交易所2016511日對李某作出處分的事實,表明直到當時李某的違規行爲尚在監管機構查處中。李某信息披露未提交有效備查文件,至今仍存在重大遺漏,自有資金來源合法性未得到證明,其證券違法行爲沒有進行改正,李某不得行使股東表決權。《證券法》和《上市公司收購管理辦法》中規定的對於違法股東恢復行使表決權的前提  ,是改正,而非整改 。一審判決混淆了改正整改概念,以監管機構未繼續要求整改,推定李某整改完畢,再推導出已經改正,屬認定錯誤。二、四川某工程公司章程第三十七條修正稿,在提交股東大會審議之前已向深圳證券交易所詳細回覆和披露,在深圳證券交易所無異議之後方提交股東大會審議通過  。且多家上市公司在其章程中規定對違法股東的股東權利進行一定的限制,其章程至今仍然合法有效 。一審188体育直播認定修改章程無效,缺乏法律依據 。一審撤銷兩次臨時股東大會決議,也缺乏依據 。三、在一審中 ,四川某工程公司申請188体育直播調取李某披露的資金來源以及納稅情況的相關證據 ,以證明李某補充披露的《詳式權益變動報告書(修改稿)》內容是否真實  ,其證券違法行爲是否已經得到有效改正 。四川某工程公司還申請一審188体育直播對李某所披露的收購資金11.79億元資金來源進行司法審計 ,但是一審188体育直播既未調取上述證據和進行司法審計 ,也未作出任何答覆,屬程序違法。

                                                  李某二審中辯稱:一、李某已經根據四川監管局的要求改正完畢 。李某收購股票的資金來源已經按照證券法由財務機構出具了覈查報告 ,資金來源合法合規,四川某工程公司要求再次審查沒有法律依據 。四川某工程公司關於李某應披露納稅情況的觀點及認爲李某涉嫌挪用資金的說法毫無依據 。深交所並不是《上市公司收購管理辦法》規定的有權處罰主體,其對李某的違規行爲進行批評與記錄,並非證券監管機構查處程序的繼續 。二、《公司法》第四條規定了股東的基本權利 ,公司章程排除股東基本權利是無效的。章程修正案在網上公佈並不意味着合法,深交所也不是審查的機構 ,亦未對四川某工程公司的章程進行審覈認可。四川某工程公司關於其他上市公司也有類似限制股東表決權章程的說法無從查證 ,即使有這種情況,也不能證明決議是有效的,因此與本案無關 。三、一審程序合法。綜上,請求駁回四川某工程公司上訴請求。

                                                  成都市中級人民188体育直播二審認爲:

                                                  一、一審關於李某違規行爲整改完畢的認定正確 。《中華人民共和國證券法》第一百九十三條第一款規定了違反信息披露義務的法律責任 。《上市公司收購管理辦法》第七十五條、第七十六條規定了上市公司的收購及相關股份權益變動活動中的信息披露義務人 ,未按照本辦法的規定履行信息披露義務的 ,中國證監會有權採取責令改正等監管措施;在改正前 ,相關信息披露義務人不得對其持有或者實際支配的股份行使表決權。因此 ,對於違規增持者責令改正的事項,應由證券監督管理機構依其職權作出決定 ,而對於違規增持者是否全面履行了改正義務的問題 ,也應尊重採取監管措施的證券監督管理機構的審查認定  。

                                                  四川監管局《關於對李某採取出具警示函措施的決定》《關於對李某採取責令改正措施的決定》對李某在收購四川某工程公司股權過程中存在的未依法在規定的期限內停止買入《詳式權益變動報告書》不符合信息披露有關要求的違規行爲已經做出了認定 ,並分別採取了出具警示函和責令改正的措施。李某按照兩份決定要求在指定期限內向監管機構提交了相應的整改報告、《詳式權益變動報告書(修訂稿)》及相關財務顧問覈查意見 ,符合監管機構決定的要求 ,此後監管機構並未進一步採取監管措施,表明監管機構已對李某的改正措施予以認可。

                                                  針對四川某工程公司上訴意見 ,二審188体育直播認爲,在李某按照四川監管局的要求完成了改正行爲後,李某就資金來源的信息披露符合相關規定,四川某工程公司關於李某還應提交證據證明其自有資金的合法性的意見 ,缺乏依據;李某持股最高比例爲四川某工程公司總股本的20.0554%,故不適用16號準則 ,四川某工程公司關於李某應依照16號準則第四十六條規定向證券交易所和上市公司提交備查文件的主張不成立 ;四川監管局在對李某作出的採取監管措施的決定中 ,同時使用了整改改正兩個詞語 ,其中整改包含整頓並改正的意思,一審188体育直播根據完成整改措施監管機構未繼續要求整改的情況,認定李某已經改正,並無不當 。深圳證券交易所不是證券監督管理機構 ,其根據《股票上市規則》對李某作出的通報批評的處分,不屬於證券監管機構的監管措施 ,不應作爲判斷李某是否整改完畢的依據。

                                                  綜上 ,一審188体育直播關於李某違規行爲已整改完畢的認定正確 。

                                                  二、一審關於2016311四川某工程公司股東大會決議修改章程第三十七條第五項的內容無效及2016年第二次、2017年第一次臨時股東大會決議應予撤銷的認定正確 。

                                                  《中華人民共和國公司法》第四條規定:公司股東依法享有資產收益、參與重大決策、選擇管理者等權利。股東參與重大決策權和選擇管理者的權利屬於公司法賦予股東的固有權利,而表決權是其中最重要內容 。上述股東權利非依據法律規定或股東自行放棄,不得以章程或股東大會決議予以剝奪或限制 。依照《上市公司收購管理辦法》第七十五條之規定 ,信息披露義務人存在信息披露違法行爲 ,由證券監管機構責令改正 ,在改正前,相關信息披露義務人不得對其持有或者實際支配的股份行使表決權 。因此 ,在信息披露義務人的違法行爲改正後,其表決權再受到限制的前提條件就不存在,其應享有完整的股東權利。四川某工程公司2016311日股東大會決議修改章程第三十七條的內容,其中增加的第五項內容,將投資者增持公司股份過程中違反信息披露義務的行爲視爲永久性放棄表決權 ,並規定公司董事會有權拒絕其行使除領取股利以外的其他股東權利,該內容違反法律規定 ,依據《中華人民共和國公司法》第二十二條第一款關於公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效的規定 ,應爲無效。人民188体育直播依照公司法相關規定對股東大會決議效力進行個案審查,證券交易所有無對上市公司股東大會決議提出異議,以及其他上市公司是否存在類似情形,不影響188体育直播對案涉股東大會決議效力的判斷 。

                                                  由於李某的違法行爲已於2016321日改正 ,此後李某應享有表決權。20161227日、2017126四川某工程公司股東大會決議》 ,均以李某所持公司股票不享有表決權爲由,未將李某表決情況計入會議有表決權股份總數。以上兩次臨時股東會議中的表決方式剝奪了股東固有權利中的表決權  ,屬違反法律規定。依照《中華人民共和國公司法》第二十二條第二款關於股東大會表決方式違反法律,股東可以自決議作出之日起六十日內請求撤銷的規定 ,李某請求撤銷的訴訟請求應得到支持 。

                                                  三、一審是否嚴重違反法定程序。四川某工程公司圍繞李某資金來源問題,申請一審188体育直播調取證據及進行司法審計 。鑑於李某完成改正行爲後,其關於資金來源的信息披露符合相關規定,調取證據及進行司法審計對本案的認定和處理沒有必要 ,故四川某工程公司的申請不應得到准許 。一審188体育直播雖未就不准許上述申請的決定向四川某工程公司送達通知 ,但該程序瑕疵未嚴重損害四川某工程公司訴訟權利 ,也不影響案件正確處理  ,不屬於嚴重違反法定程序的情形。

                                                  據此 ,二審188体育直播認爲四川某工程公司上訴請求不成立;一審判決認定事實清楚,適用法律正確,應予維持 。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項規定 ,判決:駁回上訴 ,維持原判。

                                                   

                                                  [論證]

                                                  本案是因投資者在二級市場增持上市公司股票未遵守《證券法》第八十六條規定的信息披露規則和慢走規則,引發的上市公司與違規增持者之間的法律糾紛 ,涉及到違規增持行爲是否有效、能否限制違規增持者股東權利等一系列問題。對於違反信息披露規則和慢走規則應承擔的法律後果,《證券法》第二百一十三條規定:收購人未按照本法規定履行上市公司收購的公告、發出收購要約等義務的,責令改正,給予警告 ,並處以十萬元以上三十萬元以下的罰款 ;在改正前,收購人對其收購或者通過協議、其他安排與他人共同收購的股份不得行使表決權 。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告 ,並處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。《上市公司收購管理辦法》第七十五條規定:上市公司的收購及相關股份權益變動活動中的信息披露義務人,未按照本辦法的規定履行報告、公告以及其他相關義務的 ,中國證監會責令改正 ,採取監管談話、出具警示函、責令暫停或者停止收購等監管措施。在改正前,相關信息披露義務人不得對其持有或者實際支配的股份行使表決權 。但該兩條規定均未就改正之後股東是否享有表決權予以明確 。由於立法本身具有滯後性,證券法對違規增持所應承擔的民事法律責任不甚明確 ,需要司法裁判者根據《公司法》及《證券法》基本原則和價值取向作出正確的判斷。《公司法》第二十二條第一款規定:公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違法法律、行政法規的無效。《民法總則》第一百二十五條規定:民事主體依法享有股權和其他投資性權利 。《公司法》第四條規定:公司股東依法享有資產收益、參與重大決策、選擇管理者等權利。本案判決明確違規增持者改正違法行爲後應享有完整股東權利 ,上市公司股東大會決議中永久性限制違規增持者股東表決權的內容無效。本案對188体育直播如何妥善處理進入司法裁判領域的證券違規增持糾紛具有示範意義 ,同時對近年來一些上市公司增設反收購章程條款的行爲具有一定的指引和警示作用。

                                                  一、違反大額持股披露規則和慢走規則的交易行爲有效

                                                  李某在二級市場超比例增持上市公司某工程公司股份股票 ,未遵守《證券法》第八十六條規定的信息披露規則和慢走規則,突襲式取得四川某工程公司股份20.0554%股份,威脅到該公司原大股東管理權限甚至控制權,進而引發原大股東強烈反彈 ,產生糾紛。本案首先需要判斷的是李某違規增持交易行爲的效力,即李某增持超過5%10%15%20%的法定閾值後 ,仍然增持四川某工程公司交易行爲是否有效。

                                                  《證券法》第八十六條規定:通過證券交易所的證券交易 ,投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到百分之五時  ,應當在該事實發生之日起三日內 ,向國務院證券監督管理機構、證券交易所作出書面報告,通知該上市公司,並予公告;在上述期限內 ,不得再行買賣該上市公司的股票。投資者持有或者通過協議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發行的股份達到百分之五後 ,其所持該上市公司已發行的股份比例每增加或者減少百分之五 ,應當依照前款規定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告後二日內 ,不得再行買賣該上市公司的股票 。從該法條內容看 ,是通過規範信息披露來解決信息不對稱,防止內幕交易和操縱市場行爲的發生 ,一方面方便投資者作出決策判斷 ,另一方面便於監管部門和交易所等機構進行監督管理 ,並非禁止股票交易行爲  。因此該法條是管理性規範而非效力性規範 。其次,《證券法》第一百二十條規定:按照依法制定的交易規則進行的交易,不得改變其交易結果。對交易中違規交易者應負的民事責任不得免除 ;在違規交易中所獲利益,依照有關規定處理。上述交易結果恆定的規定 ,體現了商法確保交易效率和交易安全的首要原則,根據特別法優先於普通法的規則,應優先於民法通則和合同法適用 。

                                                  由此可見 ,李某違反大額持股披露規則和慢走規則的交易行爲有效  。雖然其增持四川某工程公司股份的行爲存在違反證券法第八十六條規定的瑕疵 ,但這一瑕疵並影響其成爲增持股份的股東。

                                                  二、違規增持者改正違法行爲後其依法被限制表決權的前提即不存在

                                                  《證券法》第二百一十三條和《上市公司收購管理辦法》第七十五條均規定,收購人或相關股份權益變動活動中的信息披露義務人,未按規定履行報告、公告及其他義務的,行政監管部門可責令改正,改正前相關信息披露義務人就所持有股份不得行使表決權 。這裏涉及到改正的理解和認定問題。

                                                  從《證券法》第二百一十三條和《上市公司收購管理辦法》第七十五條內容看,其規定的改正主要是對信息披露違法行爲的改正 ,即要求信息披露義務人完善信息披露和補充公告等 。由於交易結果恆定 ,違反慢走規則交易行爲有效,違反慢走規則的法律責任主要體現爲警告、罰款等 ,並不觸及責令改正的問題。本案中,證券監管部門對李某違反慢走規則的行爲採取出具警示函措施  ,對李某未正確履行信息披露義務的行爲採取責令改正措施。

                                                  如何認定違規增持者是否已完成改正 ,是由188体育直播自行判斷還是尊重證券監管機構的判斷 ,涉及到188体育直播參與證券市場治理的角色定位。我國長期以來以證監會作爲證券市場監管的主要力量,司法在介入證券市場治理時採取了較爲保守和剋制的態度。並且由於金融領域高度技術和專業性,尊重行政監管部門的專業判斷是司法實踐的慣常做法。具體到本案 ,證券監管部門已對李某的違法行爲採取了責令改正的監管措施,而是否全面履行改正義務也應由作出行政處罰決定的證券監管部門予以審查認定。李某已按證券監督管理部門的要求完成了改正行爲  ,證券監督管理部門未繼續要求整改 ,據此應認定李某已經改正 。

                                                  三、股東大會決議增設反收購章程條款內容違反法律規定的,應爲無效

                                                  公司通過股東大會決議增設反收購章程條款雖然屬於公司自治範疇,但《上市公司收購管理辦法》也規定了阻撓不得濫用的法律原則,即被收購公司針對收購作出的決策及採取的措施 ,應當有利於維護公司及其股東的利益,不得濫用職權對收購設置不恰當的障礙,不得損害公司及其股東合法利益。如果反收購章程條款違反法律規定對股東法定權利進行不當限制和剝奪 ,直接損害收購股東權益 ,就要受到法律的規制和承受不利的法律後果。

                                                  《公司法》第四條規定:公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。具體而言 ,股東權利可分爲兩個方面:一是以分紅、剩餘財產分配爲核心的自益權。依照《最高人民188体育直播關於適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(三)》第十七條之規定,可以通過公司章程或股東會決議對未履行出資義務的股東的利潤分配請求權、新股優先認購權、剩餘財產分配請求權等進行合理限制;二是以表決權爲核心的共益權,即股東參與重大決策權和選擇管理者的權利,屬於《公司法》賦予股東的固有權利 ,非依據法律規定或股東自行放棄 ,不得以章程或股東大會決議予以剝奪或限制 。本案四川某工程公司股東大會決議中永久性限制違規增持者股東表決權的內容違反法律規定,依據《公司法》第22條第1款關於公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效的規定,應爲無效。

                                                  責任編輯:研究室

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